北京海淀律师：将亲生子女送人并收取金钱的行为定性，北京刑事律师，北京知名律师，北京婚姻律师

来源：中国法院网

北京知名律师，北京著名律师

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孙奎律师，法学理论功底扎实，知识全面，工作责任心强，认真负责。法庭上冷静沉着，能言善辩，谈判中亲切、灵活，具有十分丰富的司法实践经验，在诉讼实务和非诉讼实务方面都卓有建树，先后担任多家企事业单位的常年法律顾问；同时，孙奎律师致力于诉讼实务的钻研，在刑事诉讼实务方面取得不凡的成绩，代理的民事、经济、行政案件，胜诉率达八成以上。 
   行政诉讼实务方面的部分典型案例：1、成功代理xx市葛xx镇官仓村五社诉xx市人民政府违法发放土地使用证行政复议案和土地确权纠纷案，撤销了xx人民政府发放的土地使用证、xx市人民政府作出的土地确权决定书；
    刑事诉讼实务方面的部分典型案例：北京市首例也是2011年全国最大的非法买卖制毒物品罪案为张海明辩护、高玉雷涉嫌合同诈骗罪案、2011年媒体关注的《5名洗浴中心打工者辞职盗窃顾客百余起》盗窃罪案为张少军辩护、2012年媒体关注的《农民冒充算命大师骗2000万 女友先套对方情况》程德合诈骗罪案等一批社会影响大、法律关系复杂案件中,为犯罪嫌疑人、被告人提供法律帮助、法庭辩护，取得良好的审理结果；同时，积极为因刑事犯罪遭受物质损失的被害人提供法律服务，帮助被害人获得经济赔偿上百万元。
    民事诉讼实务方面的部分典型案例：1、成功代理谢××与xx省xx旅游有限责任公司竟业限制纠纷案，法院均采纳律师意见，判决谢××不承担竟业限制违约责任。2、成功代理张海东与梁爽房屋买卖合同纠纷案，梁爽履行房屋买卖合同。

作者：樊涛
　【案情】

　　2012年6月22日，胡宗强之妻生下一女婴，此前胡家已有二子女。胡宗强最近做生意赔了很多钱，欠了不少外债。于是，胡宗强就想托人将女婴送养出去。经人介绍，王平夫妇不能生育一直想抱养一个。经过双方协商，胡宗强同意以5万元将刚出生的女婴“送养”给王平夫妇。后来，胡宗强用5万元偿还家庭债务。

　　【分歧】

　　对于该案中胡宗强的行为是否构成犯罪存在三种不同意见。

　　第一种意见认为，胡宗强的行为不构成犯罪。胡宗强送养孩子的原因是生意失败，自己无力抚养。对那些迫于生活困难，受重男轻女思想影响而出卖亲生子女或收养子女的，可不作为犯罪处理。

　　第二种意见认为，胡宗强的行为构成遗弃罪，因为遗弃罪侵犯的客体是子女在家庭中所享有的被抚养的权利，胡宗强的送养行为实质上侵犯了孩子在家庭中应当享有的权利，并且收取了5万元钱，属于情节恶劣，因此应当以遗弃罪定罪处罚。

　　第三种意见认为，胡宗强的行为应构成拐卖儿童罪。胡宗强虽然是因家庭困难才欲送养女婴，但其并不认识抚养方，也不了解其是否具有抚养能力，在商定5万元价格后就让人抱走，且事后用这5万元还债，可以认定胡宗强具有非法获利的目的和出卖亲生子女的故意。因此，应当按照拐卖儿童罪定罪处罚。

　　【管析】

　　笔者同意第三种意见。

　　遗弃罪是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的行为。本罪侵犯的客体是被害入在家庭中的平等权利，客观方面表现为对没有独立生活能力或者不能独立生活的家庭成员，有扶养义务而拒绝扶养的行为，犯罪主体必须是在法律上对被遗弃者有抚养义务的人，主观方面是故意，表现为不作为，另外构成犯罪必须达到情节恶劣的程度。

　　本案中，胡宗强因生意失败，自己无力抚养，才将女婴送养。虽然收了5万元钱，但也是为了还清家债，并没有达到情节恶劣的程度，且本案侵犯的主要是子女的人身自由权而不是家庭权利，因此不宜以遗弃罪定罪处罚。

　　拐卖儿童罪，是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送或者中转儿童，以及出卖为目的偷盗婴幼儿的行为。其主要特征是，侵犯的客体是儿童的人身自由权利。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、民政部、司法部、全国妇联关于打击拐卖妇女儿童犯罪有关问题的通知》“凡是拐卖妇女、儿童的，不论是哪个环节，只要是以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转、窝藏妇女、儿童的行为之一的，无论拐卖人数多少，是否获利，均应以拐卖妇女、儿童罪追究刑事责任。出卖亲生子女的，由公安机关依法没收非法所得，并处以罚款；以营利为目的，出卖不满十四周岁子女，情节恶劣的，借收养名义，拐卖儿童的，以及出卖捡拾的儿童的，均应以拐卖儿童罪追究刑事责任。”

　　同时根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法惩治拐卖妇女、儿童犯罪的意见》规定了四种情形可以认定出卖亲生子女，应当以拐卖妇女、儿童罪论处:“将生育作为非法获利手段，生育后即出卖子女的；明知对方不具有抚养目的，或者根本不考虑对方是否具有抚养目的，为收取钱财将子女‘送’给他人的；为收取明显不属于‘营养费’、‘感谢费’的巨额钱财将子女‘送’给他人的；其他足以反映行为人具有非法获利目的的‘送养’行为的。”

　　综上所述，本案中，胡宗强虽然是因家庭困难才欲送养女婴，但其并不认识抚养方，也不了解其是否具有抚养能力，在商定5万元价格后就让人抱走，且事后用这5万元还债，可以认定胡宗强具有非法获利的目的和出卖亲生子女的故意。因此，应当按照拐卖儿童罪定罪处罚。 北京刑事律师，北京知名律师，北京婚姻律师，北京海淀律师

　　（作者单位：江西省资溪县人民法院）来源：中国法院网